1. Introducción

Desde hace al menos cuarenta años vienen realizándose sucesivos intentos de construir la figura de una patente comunitaria, sin que, por el momento, se haya tenido éxito, pues todos los intentos fracasaron en un momento más o menos avanzado del proyecto.

En base a una propuesta de la Comisión Europea del año 2000 se produjo el último intento serio que cristalizó en un acuerdo de principios logrado en el Consejo de Competitividad de marzo de 2003, conocido como Enfoque Político Común (EPC). Sin embargo, los proyectos de Reglamento y de reforma del Convenio de la Patente Europea que siguieron al EPC no fueron aprobados por el Consejo de Competitividad, con lo que se llegó a un punto muerto. Actualmente desde la Presidencia Eslovena de la UE se ha abierto otra vez el debate para tratar de conseguir un acuerdo.

A lo largo de todos estos años, la posibilidad de creación de una patente comunitaria ha sido un objetivo apoyado en abstracto por todos los Estados Miembros (EM), y sobre todo por determinados círculos interesados. En particular es importante el apoyo por parte de la Comisión y de las estructuras centrales de Business Europe. Por otro lado, de vez en cuando se producen algunas manifestaciones aisladas en la que se muestra preocupación por los efectos que podría tener la patente comunitaria en la industria europea, dependiendo de las condiciones en las que dicha patente quedara concretada.

A la vista de esto y puesto que no se conoce que se hallan realizado análisis serios de evaluación del impacto que la patente comunitaria tendría en la industria europea, se ha realizado en este artículo una reflexión sobre lo que podría resultar de la mencionada evaluación. Esta evaluación es de la mayor importancia dado que el sistema europeo de patentes es, como todos, un sistema abierto al que acuden en igualdad de condiciones, en virtud del principio del trato nacional (Convenio de la Unión de París, ADPIC), las empresas europeas y las empresas no europeas. La UE es quizás el mercado más importante y atractivo del mundo con sus 500 millones de consumidores de alto poder adquisitivo, por lo que conforma un espacio en el que las empresas de todo el mundo se esfuerzan por competir. Las patentes son un elemento esencial de competitividad y cualquier modificación de hondo calado en su regulación tendrá efectos notables en la competitividad de las empresas europeas. Por todo ello este documento trata de llegar a algunas conclusiones en relación con el previsible mencionado impacto que la patente comunitaria podría tener en la industria europea.

2. Funcionamiento actual del Sistema de Patentes en Europa

Actualmente para obtener patentesválidas en los Estados Miembros de la UE existen dos vías. Una consiste en depositar solicitudes de patentes en cada uno de los estados en los que se desea obtener la protección que otorga la patente, y es denominada vía nacional; la otra (vía europea) consiste en depositar una única solicitud en la Oficina Europea de Patentes (OEP), que concede la denominada patente europea, que luego será validada por el solicitante en cada uno de los Estados Miembros donde se desea protección. Aunque existe una tercera vía para solicitar patentes, que es la llamada PCT (siglas en inglés del Tratado de Cooperación en Materia de Patentes, y que sirve para solicitar patentes en todo el mundo), esta vía desemboca en las anteriores en un momento del procedimiento, por lo que no es necesario considerarla a los efectos de este documento.

En la práctica ha ido cristalizando una forma de actuaciónpor parte de los solicitantes que se caracteriza por los siguientes rasgos:

• Los solicitantes tanto europeos como no europeos, cuando tratan de obtener protección en varios Estados Miembros utilizan la patente europea en la gran mayoría de los casos.

• Los solicitantes residentes en los Estados Miembros utilizan sus respectivas vías nacionales en dos sentidos: a) como depósito primario que les otorga una fecha de prioridad (fecha que contaría para los sucesivos depósitos), a fin de utilizarla luego tanto para la patente europeacomo para la PCT; b) como vía definitiva de protección cuando sólo se desea una protección local.

Por lo tanto, el modelo normal de comportamiento de los solicitantes de patentes europeas residentes en la UE es que depositen sus solicitudes iniciales (prioritarias) en sus respectivas oficinas nacionales de patentes y luego utilicen la vía europea (bien directamente, bien a través del PCT) para obtener protección en los Estados Miembros donde la desean. No obstante, hay un cierto porcentaje de casos en los que las solicitudes prioritarias se presentan directamente en la Oficina Europea de Patentes.

En forma análoga, los solicitantes de patentes europeas no residentes en la UE suelen depositar sus solicitudes a partir de las solicitudes prioritarias presentadas en las oficinas de sus respectivos países de residencia.

3. Distribución actual de las solicitudes y concesiones de patentes europeas.

En el Cuadro 1 se recoge la distribución en valor absoluto y porcentaje de las solicitudes de patentes europeas en el año 2006. Hay que hacer notar que los porcentajes se vienen manteniendo, con pequeñas oscilaciones, a lo largo de los últimos años, si bien con una tendencia a un crecimiento mayor de las solicitudes de no residentes en la UE respecto a los residentes.

Cuadro 1
Solicitudes de patentes europeas por país o zona de residencia del solicitante (2006)

Por lo que respecta a las concesiones producidas en 2006 las cifras se incluyen en el Cuadro 2.

Cuadro 2
Concesiones de patentes europeas por país o zona de residencia del solicitante (2006)

Dado que las patentes europeas se conceden, como promedio, entre 4 y 5 años después de la solicitud, y teniendo en cuenta que entre 2000 y 2002 el promedio de solicitudes fue de 105.653, puede concluirseque, con una aproximación razonable, llegan a concederse del orden del 60% de las solicitudes inicialmente presentadas.

4. La distribución de las solicitudes prioritarias de patentes en el mundo

Como ya se ha señalado, las solicitudes directas de patentes presentadas por residentes en cada país son normalmente las solicitudes prioritarias, es decir, las que se presentan por primera vez. Normalmente, los residentes en un país suelen presentar en dicho país la primera solicitud de patente que se refiere a cada invención concreta. A partir de ahí, cuando tratan de extenderla a otros países, utilizan el sistema PCT, los sistemas regionales (como el de la patente europea) y los sistemas nacionales. En el caso de protección en la UE, la mayoría de los que extienden solicitudes prioritarias a los Estados Miembros lo hacen a través de la patente europea, bien de forma directa, bien a través del PCT. No obstante, hay algunos Estados Miembros en los que aún es apreciable el número de solicitudes directas de no residentes.

El total de solicitudes prioritarias presentadas por los residentes en un determinado territorio comprende el conjunto de solicitudes de patentes que surgen en ese territorio en cada periodo de tiempo y representa, en principio, el techo máximo de solicitudes procedentes de ese territorio que se pueden extender a otro, en el caso que se analiza en este documento, al territorio de la UE.

El Cuadro 3 recoge la distribución de solicitudes prioritarias presentadas en cada zona por residentes en esa zona.

Cuadro 3
Solicitudes prioritarias presentadas directamente por residentes (2005)

Como puede verse, el número de solicitudes prioritarias presentadas por residentes en la UE es de unas 140.000 cada año, y el número de solicitudes prioritarias presentadas por residentes en países no pertenecientes a la UE es de unas 845.000 cada año; 800.000 de estas últimas se presentan por residentes de cinco países: Japón, Estados Unidos, República de Corea, China y la Federación Rusa. En total se presentan cada año en el mundo alrededor de 1.000.000 de solicitudes prioritarias.

5. La incidencia de la patente comunitaria en la demanda de protecciónpatentes en la UE

En el presente epígrafe se analizan los efectos que una reducción del coste, y también de la complejidad de la patente europea en función de la creación de una patente comunitaria, tendría en la distribución de las solicitudes por zonas de origen. Para ello se parte de los datos presentados en los epígrafes 3 y 4, y se proponen determinadas hipótesis para poder llegar a estimaciones sobre los efectos de reducciones de coste.

Los efectos de la variación del coste en la demanda de protección por patentes es una cuestión de gran complejidad, sobre todo en el sistema de la patente europea en la que junto a la multiplicidad de componentes de los costes juega también el mecanismo de designación de los Estados Miembros en los que se obtiene protección, con la posibilidad de ajustes en los costes que ello conlleva. No obstante, parece evidente que reducciones de coste importantes, acompañadas probablemente por recortes en la complejidad, han de tener notables efectos en la demanda.

Recientemente, en el Consejo de Administración de la Organización Europea de Patentes se presentó el documento “On the role offees in the European Patent Systems” (CA/4/08, de fecha 15.02.2008). En este documento se concluye, entre otras cosas, que “las tasas afectan a la demanda de patentes, a todos los niveles”, y que “para los depósitos prioritarios, la elasticidad tiene un valor de alrededor de 0,5, esto es, que un incremento medio del 10% en las tasas podría conducir a una caída del 5% en el número de solicitudes prioritarias”. Esto indica, como por otra parte es lógico, que la demanda de patentes es sensible a los aumentos y reducciones en el coste de protección. Sin embargo, es muy complicado establecer modelos que permitan de forma concluyente cuantificar aquella relación.

Para llegar a un cierto modelo que permita sacar alguna conclusión cuantitativa se va a partir de las siguientes hipótesis que se aproximan bastante a la lógica de la realidad:

1. La relación entre el coste de la protección y la demanda de protección es del tipo defunción inversa o exponencial con base menor de 1, pues es evidente que el número de solicitudes de patentes ha de variar inversamente al coste.
2. Cuando el coste aumenta mucho la demanda tenderá a ser nula.
3. Con coste muy reducido es de esperar que una gran parte de las solicitudes prioritarias en los distintos países se extendieran a Europa. Puede imaginarse que en el hipotético caso de coste cero, prácticamente todas las solicitudes prioritarias se extenderían a Europa, dada la gran importancia de su mercado.

Para constituir un modelo sobre éstas hipótesis sería necesario algún valor de referencia. Ésta es una cuestión complicada, dada la estructura de designaciones y validaciones en la patente Europea. Para tratar de llegar a una aproximación vamos a relacionar las cifras relativas de extensión de solicitudes prioritarias a la patente europea con el coste de la patente europea media, que según datos de la Oficina Europea de Patentes (Estudio sobre el coste de patentes preparado por la EPO por Roland Berger Market Research) es de 47.000 € (para protección en 8 Estados Miembros). Para este coste el nivel de extensión sería el actual, o sea del 43,01% para las solicitudes prioritarias procedentes de los Estados Miembros de la UE (59.822 sobre un total de 139.099 según las cifras de los cuadros 1 y 3) y del 8,93% para las solicitudes prioritarias de países no miembros de la UE (75.361 sobre 844.340).

Con las hipótesis y datos anteriores se han construido las curvas de la Figura 1 en las que se han señalado los porcentajes que se obtendrían con una reducción de coste de unos 20.000 €, correspondientes a la eliminación total del coste de validación en los Estados Miembros (supresión de las traducciones), y la reducción del coste de tramitación de las tasas de renovación. Esto quiere decir que el coste medio de la patente comunitaria, incluidas las tasas de renovación hasta 10 años, se fijaría en unos 27.000 €.

Figura 1
Relación entre coste y % de extensión a Europa de las solicitudes prioritarias

Como se observa en la figura 1, con esta reducción de coste se podría llegar a unos porcentajes de extensión a Europa de las solicitudes prioritarias del 62% para el caso de solicitudes procedentes de los Estados Miembros en la UE, y del 30% para solicitudes procedentes de países no miembros de la UE. Estas cifras son bastante razonables y podrían admitirse como hipótesis de trabajo a los fines de este análisis sin necesidad del apoyo de ningún modelo matemático. Sin embargo, la confirmación del orden de magnitud de los resultados por el simplificado modelo utilizado, es útil, incluso aunque se reconozca la excesiva simplicidad del modelo.

6. Escenarios de futuro con la patente comunitaria

Apartir de los resultados del apartado anterior se ha instruido el Cuadro 4 que proporciona una idea de cómo sería la distribución de las solicitudes de patentes con efectos en la UE por zonas de residencia del solicitante. Se han calculado tres escenarios: uno normal, con los valores obtenidos en el apartado anterior; otro reducido, en el sentido de un menor aumento delnúmero de solicitudes como consecuencia de la reducción de costes; y otro ampliado, en el sentido de un mayor aumento. Con ello se obtiene una idea de la sensibilidad de las conclusiones a las desviaciones enlos valores. Los escenarios reducido y ampliado se obtienen a través de la reducción (o aumento) en un 10% de los porcentajes que corresponden al escenario normal.

Cuadro 4
Escenarios de distribución de las solicitudes

En cuanto a las previsiones sobre patentes concedidas, se recogen en el Cuadro 5, en el que se ha estimado como porcentaje de concesión el 55% de las solicitudes, suponiendo que dicho porcentaje se reduce algo al elevarse la proporción de patentes extendidas, pues lógicamente las primeras en extenderse serían seleccionadas entre el total de prioritarias como mejores o más cuidadas, y al ampliarse el número posiblemente bajaría este criterio de calidad en la selección.

Cuadro 5
Escenarios de distribución de las patentes concedidas

7. Aspectos financieros

La reducción del coste unitario de patentes en Europa que se ha considerado en los epígrafes anteriores produciría unos menores ingresos tanto en tasas de las oficinas nacionales, como en el sector de traducciones y de profesionales de la representación. Para el caso de España, si se tiene en cuenta que aproximadamente el número medio de validaciones anuales es actualmente de 20.000, la pérdida de ingresos directos procedentes del exterior, con el nivel actual de solicitudes, podría alcanzar los 50 millones de euros al año. Para el caso de la UE la pérdida de ingresos procedentes del exterior podría ser del orden de 650 millones de euros al año. A medida que aumentara el número de solicitudes la contabilización de pérdidas sería mayor.

Pero el impacto financiero más notable se produciría en la balanza de royalties y licencias con la entrada masiva de patentes de fuera de la UE. Actualmente, esta balanza es bastante deficitaria para la UE (el déficit en 2005 era de 8.000 millones de euros, con una cobertura del 74%). Probablemente este déficit se vería incrementado considerablemente en función de los resultados anteriores.

En el caso de España la situación de la balanza de royalties y rentas de la propiedadinmaterial, que refleja de forma fundamental los pagos y costes por utilización de patentes, es ya particularmente desfavorable. En el Cuadro 6 se recogen los datos de la balanza desde el año 2001 y en él se pueden apreciar el elevado déficit y las reducidas tasas de cobertura. Puede intuirse que el impacto de la entrada masiva de patentes extranjeras podría dejar la balanza de royalties de España en una situación extrema, con tasas de cobertura casi simbólicas y déficit muy importantes.

Cuadro 6
Balanza de royalties y rentas de la propiedad inmaterial de España 

8. Conclusiones

De las estimaciones realizadas en los apartados anteriores se deducen con bastante claridad una serie de conclusiones sobre las consecuencias que en la distribución por origen de las solicitudes de patentes europeas tendría una reducción importante del coste, acompañada de una simplificación de trámites. Las cifras reales podrán desviarse en uno u otro sentido, pero las tendencias generales no parece que pudieran ser muy distintas de lo que se ha obtenido, incluso si se tuvieran en cuenta posibles distorsiones como la que ocasiona la distinta implementación de la unidad de invención en los sistemas europeos y japonés.

Las conclusiones que ofrecen los datos anteriores son las siguientes:

1. Reducciones del coste medio de registrar patentes en la UE del orden del 40% o algo superiores podrían dar lugar que el número de solicitudes anuales pasase de unas 135.000 a unas 340.000. En la distribución actual las solicitudes de residentes en la UE son 60.000 (44%) y las de fuera de la UE son 75.000 (56%). Con la reducción de coste ocasionado por la patente comunitaria (sin traducciones) las cifras pasarían posiblemente a ser de alrededor de 86.000 (25%)procedentes de la UE y 253.000 (75%) procedentes de fuera de la UE.
2. Se produciría, por tanto, una previsible invasión de patentes extranjeras en la UE, invasión que aún podría agudizarse más si se tienen en cuenta los respectivos límites para patentes procedentes de la UE (140.000) y para patentes procedentes de fuera (983.000).
3. Efectos análogos se producirían en la distribución por origen de las patentes europeas concedidas con efectos en la UE, si bien serían mucho más acusados para la mayoría de los Estados Miembros, ya que en la actualidad sólo una parte de las patentes europeas concedidas tienen efectos en los distintos Estados Miembros, a través de las designaciones y posteriores validaciones, mientras que en el futuro todas las patentes comunitarias tendrán efecto en todos los Estados Miembros.
4. Este cambio radical en el panorama de patentes de la UE tendría probablemente efectos muy negativos en el tejido industrial europeo, con las PYMEs moviéndose en un ambiente sofocante en el que la utilización de las patentes como arma de competitividad cobraría una nueva dimensión. Los efectos negativos de los llamados “patent thickets” y “patent trolls” aumentarían notablemente.
5. En el caso de España el cambio significa que de las 340.000 solicitudes anuales que podrían tener efectos en España, solo unas 1.900 (0,55%) serían de titularidad española. Las cifras actuales son de 135.000 y 1.093 (0,81%), respectivamente. Esto permite aventurar que la reducción del coste podría dar lugar a una dependencia tecnológica muy acusada de la industria española a través de las patentes extranjeras, lo que incidiría gravemente en su desarrollo y competitividad futuros.
6. Las reducciones de coste que se proponen derivan principalmente de la eliminación de las traducciones, incluso de la parte de la patente (reivindicaciones) que define el alcance de protección que todos los terceros que no son su titular han de respetar. Es decir, que se trata de que se concedan monopolios sobre la fabricación, comercialización o utilización de ciertos productos y procesos sin que se informe al conjunto de la industria de un país del contenido de los monopolios en su lengua propia, rompiéndose así uno de los principios básicos en los que se fundamentan los sistemas de patentes, según el cual a cambio de obtener el monopolio el titular debe describir su invención de forma que los terceros expertos la pudieran entender y reproducir. Si no hay descripción en la lengua de un país, muchos afectados no podrán entenderla en forma suficiente clara como para respetar el monopolio.
7. Por tanto, se pretende que muchos Estados Miembros de la UE realicen sacrificios y concesiones en materia lingüística sin ninguna contrapartida positiva, ya que para ellos (en particular es claro el caso de España) y para Europa en su conjunto, es muy dudoso que la nueva situación produjera beneficios para la competitividad de sus empresas.

Las conclusiones anteriores producen inquietud y dudas sobre los efectos beneficiosos que una patente comunitaria podría tener en la industria española y en la europea en su conjunto. Incluso con las limitaciones que tiene el análisis realizado, no parece que haya dudas de que existe la posibilidad de que los efectos señalados, e incluso peores, pudieran llegar a producirse, pues las hipótesis manejadas tienen un contenido bastante lógico, incluso con sus limitaciones. Por eso sería muy conveniente que la cuestión de fondo planteada continuase siendo objeto de análisis por los expertos en el sector.

Bibliografía

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CONSEJO DE LA UNION EUROPEA 7119/2004. Propuesta de Reglamento del Consejo sobre la patente comunitaria. Luxemburgo.

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OMPI (2007). Informe de la OMPI sobre Patentes. Estadísticas sobre las actividades en materia de patentes a escala mundial. Ginebra.